判例タイムズ 1410号 5月号 (2015年04月24日発売)

裁判員裁判を巡る諸問題［大阪刑事実務研究会］
少年の裁判員事件における審理等のあり方
和田 真・延廣丈嗣……5

契約書の実質的証拠力について
　−処分証書とは−
榎本光宏……26

銀行によるデリバティブ取引と法人顧客の適合性
　−最判平成25年3月7日及び最判平成25年3月24日判決を題材に−
山田剛志……35

判例紹介目次

■最高裁判例
労働｜
最高裁第一小法廷平26.10.23判決
　女性労働者につき妊娠中の軽易な業務への転換を契機として降格させる事業主の措置の，「雇用の分野における男女の均等な機会及び待遇の確保等に関する法律」9条3項の禁止する取扱いの該当性……47
　
民事｜
①最高裁第二小法廷平27.1.22決定
②最高裁第二小法廷平27.1.22決定
　１　確定判決により干拓地の潮受堤防の排水門を開放すべき義務を負った者が第三者の申立てに基づく仮処分決定により上記排水門を開放してはならない旨の義務を負ったという事情がある場合における上記確定判決に基づく間接強制決定の許否（①事件）
　２　仮処分決定により干拓地の潮受堤防の排水門を開放してはならない旨の義務を負った者が第三者の提起した訴訟の確定判決により上記排水門を開放すべき義務を負っているという事情がある場合における上記仮処分決定に基づく間接強制決定の許否（②事件）……55

最高裁第二小法廷平26.12.19判決
　共同企業体を請負人とする請負契約における請負人「乙」に対する公正取引委員会の排除措置命令等が確定した場合「乙」は注文者「甲」に約定の賠償金を支払うとの約款の条項の解釈……60

最高裁第二小法廷平26.12.12判決
　共同相続された委託者指図型投資信託の受益権につき，相続開始後に元本償還金又は収益分配金が発生し預り金として上記受益権の販売会社における被相続人名義の口座に入金された場合に，共同相続人の1人が自己の相続分に相当する金員の支払を請求することの可否……66

最高裁第三小法廷平26.10.28判決
　公序良俗に反する無効な出資と配当に関する契約により給付を受けた金銭の返還につき，当該給付が不法原因給付に当たることを理由として拒むことは信義則上許されないとされた事例……69

最高裁第二小法廷平26.2.14判決
　共同相続人のうち自己の相続分の全部を譲渡した者と遺産確認の訴えの当事者適格……75

刑事｜
最高裁第三小法廷平26.11.25決定
　１　刑法175条1項後段にいう「頒布」の意義
　２　顧客のダウンロード操作に応じて自動的にデータを送信する機能を備えた配信サイトを利用してわいせつな動画等のデータファイルを同人の記録媒体上に記録，保存させる行為と刑法175条1項後段にいうわいせつな電磁的記録の頒布……79

最高裁第一小法廷平26.7.24判決
　傷害致死の事案につき，懲役10年の求刑を超えて懲役15年に処した第1審判決及びこれを是認した原判決が量刑不当として破棄された事例……82

■下級審判例
高裁判例
民事｜
東京高裁平26.6.3決定
　大規模な金融機関である第三債務者の具体的な店舗を特定することなく，債務者が第三債務者に対して差押命令送達の日の7日後に有する預金債権のうち，複数の店舗に預金債権があるときは，差押命令送達の時点で預金債権額合計の最も大きな店舗の預金債権を対象とする債権差押命令の申立てが，差押債権の特定を欠き不適法であるとされた事例……88

東京高裁平26.3.5決定
　いわゆる悪質商法の主体である法人の代表者が整理屋グループと組み詐害目的での資産移転行為をしたものの事後的に破産管財人の調査に協力した場合における裁量免責の可否……94

民事｜（家事事件）
福岡高裁平26.6.30決定
　１　民法880条にいう「事情に変更を生じたとき」に該当するとした事例
　２　抗告人（原審申立人）が高額所得者であり，同人や相手方（原審相手方，抗告人の元妻）の再婚，養子縁組や新たな子の出生等の事情がある場合において，いわゆる標準算定方式による算定を行った上で，諸般の事情を総合考慮して，未成年者一人当たりの養育費を減額した事例……100

東京高裁平26.6.3決定
　婚姻費用の分担金の算定に当たり，相手方（原審相手方）の収入に海外駐在給与を加算するのが相当であるとして，婚姻費用の分担金の増額を認めた事例……111

東京高裁平26.3.20決定
　非公開会社の株式について，同会社は典型的な同族会社であり，その経営規模からすれば，経営の安定のためには，株主の分散を避けることが望ましいという事情があり，このような事情は，民法906条所定の「遺産に属する物又は権利の種類及び性質」「その他一切の事情」に当たるとして，相続人の一人に同株式を単独取得させるとともに，他の相続人らに対して代償金を支払わせることとした事例……113

東京高裁平25.7.3決定
　特別縁故者に対する相続財産の分与の申立人がその申立て後に死亡し，相続人のあることが明らかでないとして相続財産法人が成立した場合には，当該相続財産法人が申立人の地位を承継したものというべきであるとして，申立人の死亡により上記申立て事件が終了したと判断した原審判を取り消し，原審に差し戻した事例……122

広島高裁平25.5.9判決
　認知症の高齢者を養親とする養子縁組について，縁組当時，同人の意思能力又は縁組意思がなかったと認めることは困難であるなどとして，養子縁組無効確認請求を認容した原判決を取り消し，請求を棄却した事例……125

知的財産｜
知的財産高裁平25.3.25判決
　原告らの代理人である弁理士らにされた拒絶査定の謄本のオンライン送達が，代理人弁理士の意思能力の欠如等により無効であるとして，請求期間経過を理由に拒絶査定不服審判請求を却下した審決が取り消された事例……132

知的財産高裁平25.3.25判決
　被告標章（後掲）とカタカナの標準文字で「ナーナニーナ」と一連に横書きしてなる本件商標とが類似する等として，被控訴人（被告）による商標権侵害を肯定し，これを否定した原判決の一部が変更された事例……137

知的財産高裁平24.12.5判決
　商品の名称や構成，販売時の広告態様，当該商品及びこれと同種の商品についての使用状況やこれから推認される取引者及び需要者の認識等に照らし，装飾品の鎖部分などに付ける飾り「ロゴチャーム」について，おしゃれを目的として使用される装飾品である「身飾品」にも該当するとされた事例……150

知的財産高裁平24.11.29判決
　発明の名称を「レーザーによつて材料を加工する装置」とする特許権に基づく製造販売禁止等請求控訴事件について，構成要件該当性が肯定され，かつ，特許法104条の3の抗弁について，訂正による対抗主張が認められるとして，構成要件該当性を否定した原判決が変更された事例……158

知的財産高裁平24.6.6判決
　固形潤滑剤等を指定商品とし，「SUBARIST」及び「スバリスト」の文字を上下二段に横書きして構成された商標は，自動車等を指定商品とし，自動車のブランド名でもある「スバル」の文字から構成された商標等との関係で，混同を生ずるおそれがある商標（商標法4条1項15号）に該当する……182

刑事｜
名古屋高裁金沢支部平25.10.3判決
　刑法20条の適用については，同法19条により犯罪行為ごとに没収事由の有無が検討された上で，その罪について同法20条が適用されると解するのが条文の文言上も素直な解釈であり，その適用を受ける罪については，同条が適用されない罪と科刑上一罪の関係にある場合にも同条が適用されると解するのが相当である……190

地裁・家裁判例
民事｜
神戸地裁豊岡支部平26.8.7決定
　抵当権設定時には対象建物が建物としての独立性を有していなかったことが担保不動産競売手続中に判明した場合に民事執行法53条を類推適用して対象建物に対する競売手続を取り消した事例……199

東京地裁平26.4.25判決
　１　ウレタン性断熱材が吹き付けられた鉄骨を切断するために行ったアセチレンガス溶断作業により火災が発生したことにつき作業者の重過失を認めた事例
　２　震災により被災した倉庫の時価につき算定した事例……204

大阪地裁平26.2.7判決
　建築現場において電気工事に従事していた作業員が，悪性胸膜中皮腫に罹患し，死亡した場合において，被告には，上記作業員を従業員又は下請業者として作業させるに当たり，石綿等の粉じんの曝露による健康被害防止措置を講じなかったことにつき，安全配慮義務違反が認められるとして，損害賠償責任を認めた事例……212

東京地裁平25.12.25判決
　１　一過性脳虚血性発作（TIA）を看過し適切な処置を講じなかったことについて，開業医の注意義務違反が認められた事例
　２　上記の注意義務違反と後遺障害との間の因果関係を否定したが，後遺障害が残らなかった相当程度の可能性の侵害があったとして，慰謝料が認められた事例……287

東京地裁平25.10.30判決
　依頼者から訴訟代理を受任した弁護士の善管注意義務，忠実義務及び誠実義務違反を理由とする委任契約の債務不履行に基づく損害賠償責任が否定された事例……296

大阪地裁平25.9.11判決
　１　出産の約2時間後に児に生じた呼吸停止の原因が，出産直後から実施されたカンガルーケア（早期母子接触）に起因する低体温によるものであるとする原告らの主張が排斥された事例
　２　出産の約2時間後に児に生じた呼吸停止の原因につき，母親の乳房により窒息した可能性があるとしながら，病院側に授乳の際における児の鼻腔の閉塞による窒息を防止すべき義務があるとはいえないとされた事例
　３　被告病院において，1人の母親に1人の助産師等の付添いを義務化することは現実に不可能であったこと，分娩後助産師は分娩室におり，約1時間の間児に格別の異常が見られなかったことから，授乳を開始した上で，分娩の約1時間半後に夜勤への引継ぎのために分娩室から離室したことなど判示の事情の下では，その後もなお医療者による経過観察をすべき義務があったとはいえないとされた事例……305

東京地裁平25.7.18判決
　１　弁護士法及び弁護士の報酬に関する規程上弁護士に依頼者との間での委任契約書の作成義務が存するとしても，認定された事実関係の下では契約書が作成されていないことが委任契約の成立自体には影響を与えないとされた事例
　２　弁論準備手続終了後の新たな攻撃防御方法の提出が，認定された事実関係及び具体的な訴訟経過の下では時機に後れた攻撃防御方法として却下すべきとまでは認められないとされた事例……332

大阪地裁平25.3.29判決
　１　厚生年金基金から私募不動産ファンド特化型の単独運用指定金銭信託を受託した運用受託機関につき，当該厚生年金基金の基金資産全体に対する分散投資についての助言義務及びそれに基づく受託拒絶義務がいずれも否定された事例
　２　厚生年金基金から私募不動産ファンド特化型の単独運用指定金銭信託を受託した運用受託機関につき，当該厚生年金基金に対する私募不動産ファンドに関するレバレッジリスクの説明義務が否定された事例……348

刑事｜
大阪地裁平25.5.23判決
　馬券購入行為から生じた所得は，原則として，一時所得に該当するが，本件の馬券購入行為については，回数，金額が極めて多数，多額に達しており，その態様も機械的，網羅的なものであること等から，これにより生じた所得は雑所得に該当し，外れ馬券を含めた全馬券の購入費用等が必要経費に当たるとした事例……377

民事｜（家事事件）
大阪家裁平26.1.10審判
　最後に親権を行う者が遺言により未成年者後見人の指定を行っている場合であっても，生存親は，最後に親権を行う者から自身への親権者変更を求めることができるとして，親権者を生存親である申立人に変更した事例……390

刑事｜（少年事件）
広島家裁平26.9.9決定
　保護観察中の19歳の少年に対する施設送致申請事件について，少年を中等少年院に送致した事例……394

千葉家裁平26.6.30決定
　道路交通法違反保護事件により保護観察決定を受けた少年について，身代わり犯人であったことが判明したため，当該決定を取り消すとともに，同事件につき不処分とした事例……397

審級別裁判年月日順索引

①最高裁平27.1.22決定
　平26（許）17
②最高裁平27.1.22決定
　平26（許）26 ……55
最高裁平26.12.19判決
　平25（受）1833 ……60
最高裁平26.12.12判決
　平24（受）2675 ……66
最高裁平26.11.25決定
　平25（あ）510 ……79
最高裁平26.10.28判決
　平24（受）2007……69
最高裁平26.10.23判決
　平24（受）2231……47
最高裁平26.7.24判決
　平25（あ）689……82
最高裁平26.2.14判決
　平23（受）603……75

福岡高裁平26.6.30決定
　平26（ラ）82……100
東京高裁平26.6.3決定
　平26（ラ）702……111
東京高裁平26.6.3決定
　平26（ラ）708……88
東京高裁平26.3.20決定
　平26（ラ）278……113
東京高裁平26.3.5決定
　平26（ラ）316……94
名古屋高裁金沢支部平25.10.3判決
　平25（う）39……190
東京高裁平25.7.3決定
　平25（ラ）1234……122
広島高裁平25.5.9判決
　平25（ネ）35……125
知的財産高裁平25.3.25判決
　平24（ネ）10010，平24（ネ）10017……137
知的財産高裁平25.3.25判決
　平24（行ケ）10261……132
知的財産高裁平24.12.5判決
　平24（行ケ）10277……150
知的財産高裁平24.11.29判決
　平24（ネ）10023……158
知的財産高裁平24.6.6判決
　平24（行ケ）10013……182

神戸地裁豊岡支部平26.8.7決定
　平26（ケ）10……199
東京地裁平26.4.25判決
　平25（ワ）6126……204
大阪地裁平26.2.7判決
　平22（ワ）9693……212
東京地裁平25.12.25判決
　平23（ワ）33570……287
東京地裁平25.10.30判決
　平24（ワ）6677……296
大阪地裁平25.9.11判決
　平23（ワ）6299……305
東京地裁平25.7.18判決
　平24（ワ）16247……332
大阪地裁平25.5.23判決
　平23（わ）625……377
大阪地裁平25.3.29判決
　平22（ワ）18097……348

広島家裁平26.9.9決定
　平26（少ハ）400006……394
千葉家裁平26.6.30決定
　平26（少ハ）400005……397
大阪家裁平26.1.10審判
　平25（家）4744，平25（家）4745，平25（家）4746……390